Régimen de Transición

Concepto No. 1999054716-1. Diciembre 17 de 1999

Síntesis: Régimen de transición y entidad encargada del reconocimiento y pago de la pensión de vejez.

[C-089] «Los elementos fácticos que se deben tener en cuenta para absolver la consulta se pueden resumir así: la consultante trabajó durante más de veintiséis años con la Dirección Nacional de Aduanas (de mayo de 1965 a octubre de 1991), realizando durante este período aportes a Cajanal. A la fecha de su desvinculación de la Dirección Nacional de Aduanas contaba con 44 años de edad. En agosto de 1993, es decir antes de la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 y del Sistema General de Pensiones, se vinculó laboralmente a un colegio privado, afiliándose al Instituto de Seguros Sociales y cotizando durante aproximadamente setenta semanas.

Con base en los supuestos resumidos, plantea así su consulta:

"1o.- ¿Por qué no puede la Caja Nacional de Previsión Social, reconocerme la pensión de jubilación, habiendo cotizado con ella más de 26 años?

2o.- ¿Por qué el Instituto de los Seguros Sociales (sic), me reconocería la pensión de jubilación a los 55 años de edad, siendo que con este cotice (sic) escasos 2 años?

3o.- ¿Por qué no se da aplicación en su integridad a la Ley 33 de 1985, que me otorga el derecho de solicitar mi pensión de jubilación a los 50 años de edad?

4o.- ¿Por qué se me aplica la Ley 100 de 1993, con retroactividad, siendo que en agosto de 1993, fecha de mi afiliación al ISS, esta aún no existía?

5o.- ¿Por qué me vulneran mis derechos adquiridos al no reconocerme la pensión de jubilación por la Caja Nacional de Previsión Social?

6o.- Existiendo el Régimen de Transición en la Ley 100 de 1993, porqué la Caja Nacional de Previsión Social no aplicó en mi caso la Ley 33 de 1985?"

Sobre el particular resultan pertinentes los siguientes comentarios:

En relación con el régimen de transición consagrado en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993, resulta oportuno citar algunos apartes del concepto emitido por esta Superintendencia mediante oficio 1998058088-2, reproducido parcialmente en el oficio 1999009626-1 del 23 de julio de 1999, según el cual:

"(...) el régimen de transición se aplica a los trabajadores vinculados laboralmente o cotizando a 31 de marzo de 1994, que a dicha fecha contaran con 35 o más años de edad, si son mujeres, o 40 o más años, si son hombres, o que tuvieran 15 o más años de servicios cotizados, así como las personas que a 23 de diciembre de 1993 no se encontraban vinculadas laboralmente o cotizando, siempre y cuando tuviesen 20 o más años de servicios cumplidos.

En estos casos, el trabajador, no importa si era servidor público o laboraba en el sector privado, puede optar por pensionarse, únicamente para el riesgo de vejez, con los requisitos de edad, tiempo de servicios o semanas cotizadas y monto de la pensión, señalados en la norma anterior a la Ley 100 de 1993 que le fuera aplicable a 31 de marzo de 1994, en el primer caso, o al momento de su retiro, en el segundo.

En consecuencia, las normas que determinan la entidad competente para el reconocimiento y pago de las pensiones, no pueden ser otras que las vigentes al momento de adquirirse el derecho a la pensión, pues tal como quedó señalado, la posibilidad de aplicar normas anteriores a la Ley 100 sólo procede para los requisitos de edad, tiempo y monto de la pensión (...)"

De conformidad con lo anterior y con la información suministrada en su comunicación se tiene que al 1° de abril de 1994 usted cumplía con los supuestos señalados en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 para ser beneficiaria del régimen de transición, ya que a dicha fecha tenía más de 35 años de edad y más de 15 años de servicios.

Ahora bien, en cuanto tiene que ver con el régimen anterior que para efectos de edad, tiempo de servicio o número de semanas cotizadas y monto de la pensión de vejez le aplicaban, resulta necesario anotar que a la entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones usted se encontraba afiliada al Instituto de Seguros Sociales.

En efecto, como quiera que desde agosto de 1993, es decir antes de la entrada en vigencia del referido Sistema, en su calidad de empleada de una institución educativa se afilió al Instituto de Seguros Sociales y cotizó allí durante aproximadamente setenta semanas, se tiene que las disposiciones que le resultan aplicables son, en principio, las vigentes en ese entonces para los afiliados al mencionado Instituto, valga decir las contenidas en el Acuerdo 049 de 1990 o, habiendo realizado aportes a Cajanal y al Instituto de Seguros Sociales, en la Ley 71 de 1989. No obstante lo anterior, teniendo en cuenta que de mayo de 1965 a octubre de 1991 usted laboró en la Dirección Nacional de Aduanas como funcionaria pública, realizando durante este período aportes a Cajanal, le es aplicable lo establecido en el artículo 1° de la Ley 33 de 1985, según el cual:

"El empleado oficial que sirva o haya servido veinte (20) años continuos o discontinuos y llegue a la edad de cincuenta y cinco años (55) tendrá derecho a que por la respectiva Caja de Previsión se le pague una pensión mensual vitalicia de jubilación equivalente al setenta y cinco por ciento (75%) del salario promedio que sirvió de base para los aportes durante el último año de servicio.

(...) Parágrafo 2°. Para los empleados oficiales que a la fecha de la presente ley hayan cumplido quince (15) años continuos o discontinuos de servicio, continuarán aplicándose las disposiciones sobre edad de jubilación que regían con anterioridad a la presente ley."

En virtud de lo establecido en el parágrafo transcrito y bajo el entendido que a la fecha de vigencia de la Ley 33 de 1985 usted tenía más de quince años de servicio como empleada oficial, la edad de jubilación será la señalada en el artículo 27 del Decreto 3135 de 1968, es decir, cincuenta años de edad. En este caso, como quiera que para adquirir el derecho a la pensión de vejez o jubilación según normas anteriores aplicables por efecto de la transición, sólo se le tendrá en cuenta el tiempo laborado como empleado oficial al servicio del estado.

En cuanto tiene que ver con los otros regímenes que le resultan aplicables, se tiene:

El Acuerdo 049 de 1990, emanado del Consejo Nacional de Seguros Sociales Obligatorios, aprobado mediante el Decreto 758 del mismo año, en su artículo 12 establece:

"Tendrán derecho a la pensión de vejez las personas que reúnan los siguientes requisitos:

a) Sesenta (60) o más años de edad si se es varón o cincuenta y cinco (55) o más años de edad, si se es mujer y,

b) Un mínimo de quinientas (500) semanas de cotización pagadas durante los últimos veinte (20) años anteriores al cumplimiento de las edades mínimas, o haber acreditado un número de un mil (1000) semanas de cotización, sufragadas en cualquier tiempo".

Refiriéndose al monto de esta prestación, el artículo 20 ibídem señala:

"(...) II. Pensión de Vejez.

a) Con una cuantía básica igual al cuarenta y cinco por ciento (45%) del salario mensual de base y,

b) Con aumentos equivalentes al tres por ciento (3%) del mismo salario mensual de base por cada cincuenta (50) semanas de cotización que el asegurado tuviere acreditadas con posterioridad a las primeras quinientas (500) semanas de cotización. El valor total de la pensión no podrá superar el 90% del salario mensual de base ni ser inferior al salario mínimo legal mensual ni superior a quince veces este mismo salario (...)".

Por su parte, la ley 71 de 1988, al consagrar la denominada pensión de jubilación por aportes, señala en el inciso primero de su artículo 7º:

"A partir de la vigencia de la presente Ley, los empleados oficiales y trabajadores que acrediten veinte (20) años de aportes sufragados en cualquier tiempo y acumulados en una o varias de las entidades de previsión social o de las que hagan sus veces, del orden nacional, departamental, municipal, intendencial, comisarial o distrital y en el Instituto de los Seguros Sociales, tendrán derecho a una pensión de jubilación siempre que cumplan sesenta (60) años de edad o más si es varón y cincuenta y cinco años (55) o más si es mujer".

En cuanto al monto de esta pensión, el artículo 8° del Decreto 2709 de 1994 establece que "El monto de la pensión de jubilación por aportes será equivalente al 75% del salario base de liquidación (...)".

Finalmente debe tenerse en cuenta que el artículo 288 de la Ley 100 de 1993 establece que toda persona tiene derecho a que se le aplique cualquier norma contenida en dicha ley que estime favorable ante el cotejo con lo dispuesto en normas anteriores sobre la misma materia, siempre que se someta a la totalidad de las disposiciones de la misma, razón por la cual, en caso de resultarle más favorable, podría optar por acogerse en su integridad a ella.

De conformidad con el artículo 33 de la Ley 100 de 1993, para acceder a la pensión de vejez el afiliado debe reunir las siguientes condiciones:

"1. Haber cumplido cincuenta y cinco (55) años de edad si es mujer, o sesenta (60) años de edad si es hombre.

2. Haber cotizado un mínimo de mil (1000) semanas en cualquier tiempo."

En cuanto a su monto, el artículo 34 ibídem establece en su primer inciso que "El monto mensual de la pensión de vejez, correspondiente a las primeras 1.000 semanas de cotización, será equivalente al 65% del ingreso base de liquidación. Por cada 50 semanas adicionales a las 1.000 hasta las 1.200 semanas, este porcentaje se incrementará en un 2%, llegando a este tiempo de cotización al 73% del ingreso base de liquidación. Por cada 50 semanas adicionales a las 1.200 hasta las 1.400, este porcentaje se incrementará en 3% en lugar del 2%, hasta completar un monto máximo del 85% del ingreso base de liquidación."

Finalmente, en cuanto tiene que ver con la entidad competente para el reconocimiento y pago de la pensión, siendo el Instituto de Seguros Sociales la última entidad administradora a la cual cotizó, le corresponderá a él tal reconocimiento y pago, una vez cumplidas las condiciones para el efecto».