Régimen de Transición

Concepto No. 1999033848-2. Septiembre 27 de 1999

Síntesis: Comentarios sobre la situación de las personas que antes de la entrada en vigencia del Sistema General de Pensiones tenían el tiempo de servicio exigido para la pensión pero no la edad y se desvincularon laboralmente.

[C-083] «Los elementos fácticos de la consulta se pueden resumir así:

El consultante trabajó durante un período superior a 21 años (de mayo de 1969 a agosto de 1990) en la Caja Promotora de Vivienda Militar, entidad que al parecer tenía a su cargo el reconocimiento y pago de las pensiones de jubilación de sus funcionarios y exfuncionarios.

La mencionada Caja apropió, probablemente para efecto del pago de la prestación pensional que le pueda corresponder al peticionario, una suma cercana a los cuarenta millones de pesos, la cual es considerada por el solicitante como el "bono pensional" a que tiene derecho.

Bajo las premisas anteriores consulta:

"(...) si ese bono pensional ha generado algún tipo de interés y la obligación que tendría la citada entidad de liquidarlos para así actualizar su valor.

(...) si la citada entidad debe contar con mi aprobación para ubicar el bono pensional en alguna entidad de fiducia, o es potestativo de la misma ubicarlo y que no se me tenga en cuenta para determinar los intereses o rendimientos a que tendría derecho sobre unos dineros que considero son míos (sic), ya que fueron descontados de mis salarios mensuales.

(...) si el valor de la pensión se debe dar sobre el bono pensional como quiera que está generando intereses y para el caso mío (sic) la entidad ha manifestado que ha apropiado como respaldo inicial la suma de TREINTA Y NUEVE MILLONES SETESCIENTOS (sic) DIECISIETE MIL NOVECIENTOS DIECIOCHO PESOS ($39.717.918), o si por el contrario esas pensiones se pactan y se pagan con base en el salario de los últimos 12 meses".

Sobre el particular resultan procedentes los siguientes comentarios:

Como quiera que en su comunicación no especifica si con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 (23 de diciembre de 1993) había consolidado o no su derecho pensional, es decir si había cumplido las condiciones legales que en cuanto a edad y tiempo de servicio le eran aplicables, resulta imposible efectuar un análisis completo de su situación, máxime si se tiene en cuenta que en la consulta no se menciona si con posterioridad a la desvinculación de la Caja Promotora de Vivienda Militar se volvió a vincular laboralmente, o si estuvo o está afiliado o cotizando a una entidad administradora de pensiones.

Con las limitaciones anotadas en el párrafo anterior debe precisarse que en caso de haber consolidado su derecho pensional con anterioridad a la mencionada fecha, en principio tendría derecho a que dicha Caja, como entidad que tenía a su cargo el reconocimiento y pago de pensiones, efectuara el reconocimiento de la correspondiente prestación en las condiciones que le aplicasen, caso en el cual, por sustracción de materia, no habría lugar a la emisión de bono pensional.

En este sentido, los recursos apropiados por la Caja como "respaldo inicial" de las obligaciones pensionales, si bien al parecer están destinados a cubrir las prestaciones a que haya lugar, no están sometidos en su administración a ningún tipo de injerencia por parte de los eventuales beneficiarios.

Antes de entrar propiamente al asunto consultado, resulta conveniente precisar que, según establece el artículo 115 de la Ley 100 de 1993, los bonos pensionales "constituyen aportes destinados a contribuir a la conformación del capital necesario para financiar las pensiones de los afiliados al Sistema General de Pensiones" y que, en términos generales, su emisión procede, cumplidas las condiciones legales, bien sea por el traslado de los referidos afiliados al régimen de ahorro individual con solidaridad (bonos tipo A) o bien por el traslado, en el caso de los servidores públicos, al Instituto de Seguros Sociales en o después de la fecha de entrada en vigencia del sistema general de pensiones (bonos tipo B).

Ahora bien, si a la entrada en vigencia del sistema general de pensiones no se había consolidado el derecho pensional, teniendo el tiempo de servicio pero no la edad, podría considerarse beneficiario del régimen de transición consagrado en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 y tener derecho a ser pensionado por el empleador al cumplir la edad, siempre y cuando al 23 de diciembre de 1993 (fecha de entrada en vigencia de la mencionada ley) no estuviese vinculado laboralmente o cotizando, en virtud de lo establecido en el artículo 1° del Decreto 2143 de 1995, el cual dispone:

"Entiéndase exceptuados del numeral 5° del artículo 1° y contemplados por el artículo 3° del Decreto 1160 de 1994, a los trabajadores que a la fecha de entrar en vigencia la Ley 100 de 1993 tuviesen veinte (20) o más años de servicios cumplidos y no estuviesen vinculados laboralmente o cotizando, quienes tendrán derecho a que se les aplique en su totalidad el Régimen de Transición previsto en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993 y por tanto tendrán derecho a que se les reconozca la respectiva pensión cuando cumplan el requisito de edad exigido por el régimen que se les aplicaba al momento del retiro."

Sobre este aspecto debe recalcarse que, en sentido contrario a lo que establece la norma transcrita, si al 23 de diciembre de 1993 se encontraba vinculado laboralmente o cotizando, no tendrá derecho a la aplicación de esta disposición, al igual que no lo tendrá si bajo la vigencia del sistema general de pensiones se acogió al régimen de ahorro individual con solidaridad, es decir si se afilió o trasladó a un fondo privado de pensiones, pues, como indica el mismo artículo 36 de la Ley 100 de 1993, en este caso se pierde el régimen de transición.

Por las limitaciones inicialmente anotadas, en torno a este punto procede distinguir dos situaciones:

1. Que le sea aplicable en su integridad la prerrogativa contenida en el artículo 1° del Decreto 2143 de 1995 porque se cumplen las condiciones establecidas en la norma, caso en el cual el reconocimiento y pago de la pensión le corresponderá a la respectiva Caja cuando cumpla el requisito de edad exigido por las normas que le aplicaban "al momento del retiro" y, en consecuencia, no habrá lugar a la emisión de bono pensional, o

2. Que la mencionada disposición no le sea aplicable, bien porque a la fecha de entrada en vigencia de la Ley 100 de 1993 se encontraba vinculado laboralmente o cotizando, o bien porque haya perdido los beneficios de transición por haberse acogido al régimen de ahorro individual con solidaridad, evento este último en el cual habría lugar a que el empleador emitiera un bono pensional, en la forma establecida en la ley.

Finalmente, en caso de ser beneficiario del régimen de transición, el monto de la pensión de vejez, al igual que el tiempo de servicio o número de semanas cotizadas y la edad, serán los establecidos por las normas anteriores que le aplicasen, tomando para efecto de liquidación el ingreso base establecido en el artículo 36 de la Ley 100 de 1993».