Intereses Moratorios

Concepto No. 1999034511-1. Agosto 4 de 1999

Síntesis: Cobro de intereses moratorios por extemporaneidad en el pago de aportes pensionales para los trabajadores dependientes.

[C-048] «(...) solicita "se ratifique" una interpretación sobre el cobro de intereses por mora en el pago de aportes pensionales y de salud, lo que entendemos como una solicitud de concepto sobre el particular.

La consulta es planteada en los siguientes términos:

"EN EL SISTEMA GENERAL DE SALUD:

Según el articulo (sic) 29 del Decreto 1818 de 1996, modificatorio del artículo 42 del artículo 42 (sic) del Decreto 326 de 1996 no es viable el cobro de intereses moratorios por un lapso mayor a un mes, por que (sic) la desafiliación es automática a partir del siguiente mes si no se ha efectuado pago alguno.

"EN EL SISTEMA GENERAL DE PENSIONES:

La Ley 100/93 contempla intereses moratorios de renta para empleadores que no efectúen los aportes en las fechas correspondientes y en caso de no hacerse hay DESAFILIACIÓN DEL SISTEMA automática a partir del segundo mes.

"Si la desafiliación es igual para ambos sistemas entonces solamente (sic) habría necesidad de cancelar intereses por un solo mes."

Sobre el particular resulta necesario precisar, en primer lugar, que de conformidad con lo ordenado en el artículo 13, literal k, de la Ley 100 de 1993, a la Superintendencia Bancaria le corresponde ejercer control y vigilancia sobre las entidades administradoras de cada uno de los regímenes del Sistema General de Pensiones, es decir que dentro de la órbita de nuestra competencia no se encuentra la función de pronunciarnos sobre aspectos propios del Sistema General de Salud, razón por la cual no nos es dable hacerlo.

Según lo expuesto y de conformidad con lo establecido en el artículo 33 del Código Contencioso Administrativo, en la fecha estamos dando traslado de su comunicación a la Superintendencia Nacional de Salud para que se pronuncie sobre los aspectos de su competencia.

Igualmente, teniendo en cuenta que en su comunicación se menciona la mora del empleador en el pago de cotizaciones, nuestros comentarios se limitan al análisis de la situación de los trabajadores dependientes, dejando de lado la de los trabajadores independientes.

En lo relacionado con la sanción moratoria por extemporaneidad en el pago de los aportes pensionales, el inciso primero del artículo 23 de la Ley 100 de 1993 establece que "Los aportes que no se consignen dentro de los plazos señalados para el efecto, generarán un interés moratorio a cargo del empleador, igual al que rige para el impuesto sobre la renta y complementarios. Estos intereses se abonarán en el fondo de reparto correspondiente o en las cuentas individuales de ahorro pensional de los respectivos afiliados, según sea el caso."

En materia tributaria, la tasa de interés moratorio fue señalada por el artículo 85 de la ley 488 de 1998, modificatorio del artículo 635 del Estatuto Tributario, el cual señala:

"(...) Determinación de la tasa de interés moratorio. Para efectos tributarios, la tasa de interés moratorio será equivalente a la tasa de interés -DTF- efectivo anual, certificada por el Banco de la República, aumentada dicha tasa en un cincuenta por ciento (50%). El gobierno publicará para cada trimestre la tasa de interés moratorio que regirá durante el mismo, con base en la tasa -DTF- promedio vigente efectivo anual para el segundo mes del trimestre inmediatamente anterior. Hasta tanto el Gobierno no publique la tasa a que se refiere este artículo el interés moratorio será del cuarenta y cinco por ciento (45%) anual.

Parágrafo. La tasa de interés de mora aplicable a partir de la fecha de vigencia de la presente Ley y durante el primer trimestre de 1999, será del veintiocho por ciento (28%)".

En desarrollo de la disposición anterior, el Gobierno Nacional expidió el Decreto 1077 del 26 de junio de 1999, determinando en su artículo 1° la tasa de interés moratorio para efectos tributarios, así: "(...) De conformidad con lo dispuesto en el artículo 635 del Estatuto Tributario, y con base en la certificación expedida por el Banco de la República, la tasa de interés moratorio para efectos tributarios que regirá entre el 1° de julio de 1999 y el 30 de septiembre de 1999, será del veintinueve punto cincuenta y cinco por ciento (29.55%) anual, la cual se liquidará por cada mes o fracción de mes calendario de retardo en el pago de los impuestos, anticipos y retenciones administrados por la Dirección de Impuestos y Aduanas Nacionales (...)".

Ahora bien, en cuanto tiene que ver la afiliación al Sistema General de Pensiones, el artículo 13 del Decreto 692 de 1994 es claro al señalar su carácter permanente cuando indica:

"PERMANENCIA DE LA AFILIACIÓN. La afiliación al Sistema General de Pensiones es permanente e independiente del régimen que seleccione el afiliado. Dicha afiliación no se pierde por haber dejado de cotizar durante uno o varios períodos, pero podrá pasar a la categoría de afiliados inactivos, cuando tenga más de seis meses de no pago de cotizaciones."

De conformidad con la disposición transcrita, el hecho de haber dejado de cotizar al Sistema General de Pensiones, independientemente de las implicaciones y responsabilidades que tal hecho pueda traer al empleador, no conlleva la desafiliación del Sistema, pues, como lo dice la norma, tal afiliación es de carácter permanente y no se pierde por haber dejado de cotizar.

Es decir que la mora en el pago de cotizaciones genera, a cargo del empleador, el interés moratorio a que nos hemos venido refiriendo, sin interesar si se trata de las cotizaciones correspondientes a un mes o fracción, o de un período superior».